Закон не содержит исчерпывающего перечня разновидностей банковских гарантий. Вместе с тем, среди них можно выделить ряд наиболее используемых в различных правоотношениях.
Понятие и виды банковских гарантий
Банковская гарантия - независимая гарантия, выдаваемая кредитной организацией (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Это письменное обязательство, по которому гарант (в данном случае, банк) принимает на себя по просьбе принципала (исполнителя, поставщика) обязательство уплатить третьему лицу - бенефициару (заказчику), ту или иную денежную сумму в соответствии с условиями обязательства, которое дается гарантом (п. 1, 2 ст. 368 ГК РФ).
Типичные условия гаранта в лице банка в случае с банковской гарантией схожи с теми, что характеризуют выдачу обычного банковского кредита. Если принципал не исполнит обязательства перед бенефициаром, то банк выплатит второму деньги, но выплаченное взыщет с принципала с процентами. А если исполнит, то с принципала взыщется комиссия от суммы его обязательств, гарантируемых банком, без начисления процентов.
По существу, банковская гарантия - это особая форма кредита, но только адаптированная к тем правоотношениям, для участия в которых обязательна рассматриваемая гарантия в силу закона. Правомерно говорить о том, что вероятность выдачи банком гарантии и кредита в сумме, сопоставимой с размером соответствующей гарантии, в целом, одинакова. В свою очередь, для клиента банка фактическая «стоимость» обслуживания гарантии - в случае применения процентных начислений, и кредита - в виде договорных процентов, также будет сопоставимой.
Какие виды банковских гарантий существуют, рассмотрим далее.
Основные виды банковских гарантий
Есть разные виды банковских гарантий, «привязанные» к тем или иным правоотношениям. К числу самых распространенных и обязательных по закону можно отнести:
1. Банковские гарантии на обеспечение в соответствии с Законом о госзакупках от 05.04.2013 № 44-ФЗ:
- исполнения контракта в системе госзакупок;
- заявки на участие в конкурсе.
Требование об обеспечении исполнения контракта подлежит обязательному включению в извещение о закупке за исключением случаев, определенных п. 2 ст. 96 Закона № 44-ФЗ. Например, обеспечение необязательно, если цена контракта - не более 500 тыс. рублей, а исполнитель определяется в рамках проведения запроса котировок (в соответствии с параграфами 3 и 3.1 гл. 3 Закона № 44-ФЗ). Один из вариантов обеспечения исполнения госконтракта - банковская гарантия (п. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ).
В свою очередь, требование к обеспечению заявок, в том числе в форме банковской гарантии, по общему правилу осуществляется, если цена контракта превышает 5 млн. рублей (п. 1, 2 ст. 44 Закона № 44-ФЗ).
2. Банковские гарантии на обеспечение заявки на участие в госзакупке в соответствии с Законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ.
Заказчики вправе (но не обязаны) предусматривать в положениях о закупках условия о таком обеспечении, в том числе в виде банковской гарантии (п. 25 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ).
3. Банковская гарантия на исполнение обязательств по договору о проведении капремонта (п. 206 Положения, утв. Постановлением Правительства России от 01.07.2016 № 615).
Альтернативой банковской гарантии в данном случае может быть обеспечительный платеж (подп. «б» п. 206 Положения).
4. Банковские гарантии на оплату налоговой задолженности принципала (ст. 74.1 НК РФ).
Гарантия в этом случае выступает одним из возможных способов обеспечения погашения недоимки наряду с поручительством, арестом имущества, приостановлением операций хозяйствующего субъекта в банке.
5. Банковская гарантия на участие хозяйствующего субъекта в концессионном соглашении (пп. 6.1 п. 1 ст. 10 Закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ). Гарантия здесь применяется, если концессионер не готов передавать в залог концеденту свои права по договору вклада или же осуществить страхование своей ответственности по концессионному соглашению.
6. Банковская гарантия на обеспечение исполнения обязательств эмитентом облигаций (ст. 27.5 Закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ). Срок ее действия не менее чем на полгода должен превышать дату погашения обеспеченных ею облигаций (п. 1 ст. 27.5 Закона № 39-ФЗ).
7. На исполнение туроператором обязательств по договорам о продаже туристского продукта (ст. 17.1 Закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ). Альтернативой гарантии в данном случае может быть договор страхования ответственности оператора.
Российское законодательство предусматривает, таким образом, разные виды банковских гарантий, и их характеристика зависит от конкретной сферы законодательного регулирования.
Банковские гарантии можно подразделить на отзывные и безотзывные. По общему правилу, банковская гарантия - безотзывная, то есть, банк не может отказаться от принятых на себя обязательств по ней. Но стороны гарантии могут предусмотреть возможность ее отзыва (п. 1 ст. 371 ГК РФ).
Соответствующие виды гарантий на регулярной основе используются в системе государственных закупок на основании положений Закона № 44-ФЗ. Рассмотрим подробнее специфику банковских гарантий, которые можно отнести к числу самых востребованных - тех, что установлены данным нормативным актом для системы госзакупок.
Читайте также: Банковская гарантия: образец
Банковская гарантия: применение по Закону № 44-ФЗ
Единственный возможный вид банковской гарантии по 44-ФЗ - безотзывная (п. 2 ст. 45 закона № 44-ФЗ). Гарантия должна соответствовать требованиям, установленным Правительством - они введены Постановлением от 08.11.2013 № 1005. Банк, выдающий гарантию, также должен соответствовать определенным требованиям (Постановление Правительства от 12.04.2018 № 440). В частности, у банка-гаранта должно быть не менее 300 млн. рублей собственных средств и наличие кредитного рейтинга не ниже уровня «B-(RU)» или «ruВ-».
В соответствии с п. 5 ст. 45 Закона № 44-ФЗ, заказчик в системе госзакупок рассматривает предложенную исполнителем банковскую гарантию в течение 3 дней. И может отказать в ее рассмотрении в случаях, предусмотренных п. 6 ст. 45 закона (например, при несоответствии ее требованиям, что содержатся в извещении о закупке). Конкретные причины отказа заказчик затем разъясняет исполнителю в письменной форме.
Если банк не сразу исполнит свои обязательства по банковской гарантии, то, как следует из содержания формы требования заказчика об оплате по соответствующей гарантии, утвержденной Постановлением № 1005, банк заплатит заказчику неустойку в размере 0,1% от размера обязательства за каждый день просрочки выплаты.
Срок действия гарантии должен превышать срок, установленный для исполнения обязательств заказчика, не менее, чем на 1 месяц. А если гарантия выдана на обеспечение заявки на участие, то на 2 месяца (п. 4 ст. 44, п. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ). В остальном виды банковских (44-ФЗ) гарантий на обеспечение заявок и на исполнение контрактов, в целом, должны соответствовать одним и тем же требованиям, указанным выше.
Читайте также: Номер реестровой записи банковской гарантии - где найти
