Нужен ли трудовой договор с руководителем, как сдавать зарплатные отчеты на директора-единственного учредителя, можно ли генеральному директору не начислять зарплату, – прямого ответа на эти вопросы в законодательстве нет. Разные ведомства высказывают свое мнение в письмах и разъяснениях, которые носят рекомендательный характер, к тому же иногда содержание таких пояснений противоречит позиции другого контролирующего органа.
Нормативное регулирование
Чтобы ответить на поставленные вопросы, необходимо разобраться, в какой мере на директора компании распространяется трудовое законодательство.
Ст. 11 ТК РФ содержит закрытый перечень лиц, которые находятся вне правового поля трудового законодательства, но руководителя компании в нем нет. Исключение - лица, работающие по договору ГПХ, причем в случае с директором такое лицо должно действовать по договору, заключенному с другой организацией или ИП, оказывающими услуги по управлению, т.е. быть профессиональным управляющим (ст. 273 ТК РФ). В остальных случаях между компанией и директором должен быть заключен трудовой договор.
Применительно к единственному учредителю, одновременно являющемуся руководителем компании, Минздравсоцразвития в Письме от 18.08.2009 г. № 22-2-3199 указывает на невозможность заключения с ним трудового договора. Аналогичная позиция выражается в Письме Роструда от 06.03.2013 г. № 177-6-1. Но такой подход противоречит нормам ст. 40 Закона «Об ООО» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ, в соответствии с которыми обязательным условием является заключение договора между обществом и лицом, осуществляющим управление предприятием (директором).
Согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор составляется между работодателем и наемным работником, обе стороны должны подписать данный документ:
- В случае избрания директором стороннего лица или одного из учредителей общества с ним заключается трудовой договор, который подписывается со стороны ООО председателем общего собрания участников.
- В ситуации с единственным учредителем его назначение оформляется не трудовым договором, а решением самого единственного участника, поскольку подписать договор с самим собой он не вправе. В то же время, закон «Об ООО» не запрещает оформление трудовых отношений с таким руководителем, если от имени организации его подпишет председатель совета директоров или наблюдательного совета (п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ).
Отдельный вопрос – необходимость начислять страховые взносы за директора-единственного учредителя, с которым не заключен трудовой договор. Этот аспект не был урегулирован до внесения соответствующих поправок в законодательство, которые причислили таких руководителей к застрахованным лицам (Приказ Минздравсоцразвития от 08.06.2010 г. № 428н, закон № 379 от 03.12.2011). Минфин в письме от 20.11.2019 г. № 03-12-13/89698 утверждает, что назначение директором на основании решения единственного участника не означает отсутствия трудовых отношений, ссылаясь на позицию ВАС РФ, изложенную в Определении от 05.06.2009 № 6362/09. Следовательно, выплаты в пользу директора следует относить к выплатам в рамках трудовых отношений.
Можно ли директору не начислять зарплату?
Если трудовой договор с директором заключен, зарплата платится в обязательном порядке (ст. 57 ТК РФ), из нее удерживается НДФЛ, на сумму такого дохода начисляются страховые взносы. Минимизировать затраты на оплату труда в этом случае можно несколькими способами:
- оформить директора на неполный рабочий день, что снимает с предприятия обязанность по начислению зарплаты в сумме не меньше МРОТ;
- отправить руководителя в отпуск без сохранения заработной платы, но дни, когда директор подписывает документы, должны быть протабелированы как явки на работу, то есть периодически придется оформлять выход из такого отпуска, оплачивая такие рабочие дни.
Можно ли директору ООО не начислять зарплату, если трудовой договор с ним не заключался? Оснований для выплаты заработной платы в этом случае нет, так как не зафиксирован факт возникновения трудовых отношений (ст. 16 ТК РФ). Доходом директора-единственного учредителя в этой ситуации будут только дивиденды, с которых компании надо будет удержать и заплатить подоходный налог.
Но при этом все же сохраняется риск возникновения споров с контролирующими органами по поводу невыплаты заработной платы при наличии признаков трудовых отношений. За такие нарушения выписывается административный штраф в соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ:
- применительно к должностному лицу сумма наказания варьируется в пределах 1000-5000 руб.;
- юридическому лицу могут выписать штраф на сумму от 30 000 руб. до 50 000 руб.
Если предприятие не платит зарплату директору-единственному учредителю, и других сотрудников у компании нет, это не означает, что не надо сдавать в контролирующие органы отчеты. В частности:
- В ежемесячных сведениях СЗВ-М и ежегодном СЗВ-СТАЖ директор (единственный учредитель) должен быть показан даже при отсутствии начислений в его пользу. Об этом говорится в Письме Минтруда от 16.03.2018 г. № 17-4/10-В-1846. Аналогичной позиции придерживается и Пенсионный фонд (Письмо от 29.03.2018 г. № ЛЧ-08-24/5721).
- В «Расчете по страховым взносам» сведения на директора надо включить в раздел 3, так как он признается застрахованным лицом, при этом все показатели будут нулевыми. Отсутствие выплат и начислений в пользу директора не является основанием для неподачи РСВ (письмо Минфина от 18.06.2018 г. № 03-15-05/41578).
А вот Расчет 6-НДФЛ при отсутствии у компании налогооблагаемых выплат в пользу физических лиц можно не сдавать – об этом свидетельствует Письмо ФНС от 08.06.2016 г. № ЗН-19-17/97. Аналогичная ситуация со справками о доходах (2-НДФЛ) – в них должны входить начисления, попадающие под обложение подоходным налогом, если таких выплат не было, то в справку нет необходимости вносить какие-либо сведения. Во избежание вопросов со стороны ИФНС, рекомендуем в срок, установленный для сдачи отчетности, направлять налоговикам письмо с сообщением об отсутствии облагаемой базы в отчетном периоде.
Форму СЗВ-ТД на единственного учредителя – директора подавать в ПФР нужно только в случае заключенного с ним трудового договора (Письмо Минтруда от 24.03.2020 № 14-2/В-293).
