Оговорка о конфиденциальности в договоре (образец)

Элементы оговорки о конфиденциальности

Ключевые элементы оговорки о конфиденциальности – это те, которые рекомендуется включать договор в целях сокращения споров между сторонами в процессе работы. Информацию о ключевых элементах можно найти в ФЗ № 98-ФЗ от 29.07.2004 «О коммерческой тайне», ФЗ №149-ФЗ от 27.07.2006 «Об информации, информационных технологиях и защите информации», Указе Президента № 188 от 06.03.1997 «Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера».

Ключевые элементы следует отличать от элементов, которые относятся к существенным условиям, они делают оговорку рабочей и принимаются во внимание судами при рассмотрении споров.

Суд по интеллектуальным правам Постановлением от 31 октября 2018 г. № С01-843/2018 по делу N А56-92673/2016 сформулировал следующие существенные условия договоров о конфиденциальности:

1. определение непосредственно конфиденциальной информации;
2. определение прав и обязанностей сторон по охране режима коммерческой тайны;
3. определение срока неразглашения конфиденциальной информации.

1-ый элемент – предмет конфиденциальности

Стороны должны определить предмет конфиденциальности (один или несколько), т.е.:

Необходимо четко указать, какая информация в данных отношениях считается конфиденциальной. Например, личные данные, коммерческие секреты или финансовая информация, чертежи, схемы, коммерческие условия сделки и т.д.

Информация, в отношении которой может быть введен режим конфиденциальности (другими словами, предмет конфиденциальности), должна соответствовать следующим условиям (ст. 3 ФЗ «О коммерческой тайне»):

1. информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам;
2. у третьих лиц нет свободного доступа к информации на законном основании (о законных основаниях поговорим ниже);
3. в отношении информации принимаются меры по охране ее конфиденциальности.

Примеры формулировки 1-ого элемента:

• «Чертежи, схемы, спецификации и иные сведения, полученные Подрядчиком от Заказчика в связи с Работами…»
• «Данные настоящего коммерческого предложения и приложения к нему, в том числе сведения о способах осуществления профессиональной деятельности…»;
• «- изделия: образцы, незарегистрированные проекты, оборудование и механизмы, аппаратуру, запасные части, инструменты, специальные принадлежности, и т. д.;
• «техническую документацию: формулы, расчеты, планы, рисунки, непатентованные изобретения и т.д.;
• «указания: примечания по проекту, производству или эксплуатации того или иного изделия или процесса, специфике его производства или указания по его эксплуатации, указания технологического характера, пояснения к ним, данные относительно организации работы: рекомендации по вопросам подбора зданий и помещений, план-схемы предприятий, циклы производства и методы контроля, уровню квалификации персонала и экономические расчетные данные, например, расходов и т. д.»;
• «Любая информация относительно сотрудничества, полученная сторонами друг от друга в письменной или устной форме с указанием о ее конфиденциальности, считается конфиденциальной»;
• «Вне зависимости от такого указания, конфиденциальной информацией считаются протоколы обмена информацией, криптографические ключи, ПИН-коды информация по транзакциям».

2-ой элемент – срок действия

Срок конфиденциальности относится к существенным условиям оговорки.

Стороны обязаны определить период времени, в течение которого они будут соблюдать обязанности по сохранению конфиденциальности. Иначе оговорка о конфиденциальности будет недействительной

Закон не устанавливает срока действия режима коммерческой тайны для подавляющего большинства сведений. Следовательно, при необходимости обладатель определяет его сам. По общему правилу, режим действует до истечения упомянутого срока, либо утраты необходимости в нем, либо до тех пор, когда информация станет общедоступной.

Узнать больше об поряжке установления режима коммерческой тайны в организации можно в системе КонсультантПлюс: полный гайд о порядке установления коммерческой тайны по ссылке. Доступ в КонсультантПлюс возможен бесплатно в тестовом порядке -оформите его на 2 дня здесь.

В целях обеспечения баланса интересов сторон и предотвращения негативных последствий рекомендуется устанавливать разумные сроки защиты коммерческой тайны. Чаще всего указывают 5-10 лет.

Примеры формулировки 2-го элемента

1. «Обязательства по соблюдению конфиденциальности и недопущению использования конфиденциальной информации, предусмотренные настоящим Контрактом, продолжают действовать в случае признания настоящего Контракта недействительным или ничтожным или в случае прекращения его действия в течение 10 (десяти) лет после даты такого прекращения действия Контракта».
2. «Обязательство по сохранению в тайне Конфиденциальной информации действительно в пределах срока действия настоящего Договора и в течение пяти лет после прекращения его действия, если Сторонами отдельно не будет оговорено иное»;
3. «Обязательства по конфиденциальности остаются в силе в течение срока действия настоящего Договора и в течение пяти (5) лет после его прекращения».

3-ой элемент – обязанности сторон

Нужно прописать в оговорке обязанности обеих сторон по защите конфиденциальной информации: какие меры будут приняты для безопасности и какие будут использоваться процедуры обработки данных.

Суды достаточно консервативны в оценке полноты принятых необходимых мер по охране информации и за основу принимают ст.10 ФЗ «О коммерческой тайне».

На основании анализа судебной практики по спорам о нарушении коммерческой тайны, предлагаем описать в числе обязанностей сторон следующие обстоятельства:

• определен ли конкретный перечень информации;
• каким образом ограничен доступ к информации, составляющей коммерческую тайну.
• какой установлен порядок обращения с этой информацией и каким образом осуществляется контроль за соблюдением порядка;
• учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;
• как урегулированы вопросы соблюдения коммерческой тайны в трудовых договорах с работниками гражданско-правовых договорах с контрагентами;
• нанесение на материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, или включение в состав реквизитов документов, содержащих такую информацию, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя такой информации (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

В обязанности сторон рекомендуется также включать порядок взаимодействия с третьими лицами и контрагентами, порядок раскрытия информации государственным органам, в том числе на законных основаниях.

Примеры формулировки 3-го элемента:

• «Сторона, получающая информацию, обязуется сохранять конфиденциальность Конфиденциальной информации и не раскрывать ее третьим лицам без предварительного письменного согласия Стороны, раскрывающей информацию.
  1.1.Сторона, получающая информацию, может раскрывать Конфиденциальную информацию только своим сотрудникам, агентам и подрядчикам, которым она необходима для выполнения своих обязанностей в рамках настоящего Договора, и которые обязаны соблюдать настоящую Оговорку о конфиденциальности.
  1.2.Сторона, получающая информацию, обязуется принимать все разумные меры для защиты Конфиденциальной информации от несанкционированного доступа, использования или раскрытия».
• «Стороны вправе раскрывать конфиденциальную информацию, полученную от другой Стороны, в полном объеме или частично без необходимости получения предварительного письменного согласия другой Стороны исключительно в случаях
  1.если такая конфиденциальная информация на момент ее раскрытия получающей Стороне была общедоступной ввиду ее опубликования или иным образом;
  2.если Сторона может доказать путем предоставления соответствующих письменных записей, что такая конфиденциальная информация находилась во владении соответствующей Стороны до ее раскрытия информации по настоящему Контракту.
  3.Каждая Сторона отвечает за нарушение обязательств о соблюдении конфиденциальности ее представителями, Субподрядчиком или Аффилированными лицами.
  4.Подрядчик не вправе предоставлять для печати, публикации или рекламы какую-либо информацию касательно Работ, Проекта или настоящего Контракта без предварительного письменного одобрения Заказчиком.
  В соответствии с данным Контрактом Компания или Заказчик должен иметь право копировать и использовать информацию для реализации, эксплуатации и технического обслуживания Объекта».
• «Пунктом ___ договора процессинга Заказчик гарантировал исполнителю не совершать действий по декомпиляции, дизассембляции, реверс-инжиниринга, видоизменения программно-аппаратных средств (в том числе карты, терминалы, программы для ЭВМ) и входящие в них микросхемы (в том числе объективный ход)».

4-ый элемент- цель и объем раскрытия

Определяет разрешенные цели и обстоятельства, для которых конфиденциальная информация предназначается. Элемент не обязательный, но он позволит в будущем уменьшить количество споров, минимизирует вероятность искажения понимания и применения оговорки.

Примеры формулировок 4-го элемента:

1. «…могут быть использованы Заказчиком исключительно для целей, связанных с реализацией Проекта, или для целей, согласованных Подрядчиком в письменной форме».
2. «…Для достижения целей, предусмотренных настоящим Договором».

5-ый элемент – ответственность за нарушение

За разглашение данных возможны любые гражданско-правовые санкции, прописанные в договоре (штрафы, неустойка, расторжение договорных отношений).

Для информации. В соответствии с абзацами первым и вторым пункта 3 статьи 1252 ГК РФ в случаях, предусмотренных ГК РФ для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права.

В пункте 43.2 совместного постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.03.2009 N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что компенсация подлежит взысканию при доказанности факта нарушения, при этом правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков.

Примеры формулировок 5-го элемента

1. «В случае нарушения заказчиком условий пункта 00 договора, исполнитель вправе в одностороннем порядке отказаться от договора, потребовать выплаты штрафа в размере 0000 рублей за каждый факт нарушения указанного пункта, а также потребовать возмещения реального ущерба».
2. «В случае раскрытия конфиденциальной информации, виновная сторона возмещает все убытки, возникшие в связи с разглашением, включая упущенную выгоду.
3. За каждый случай разглашения устанавливается штраф в размере 0000 рублей».
4. «В случае нарушения условий о конфиденциальности, виновная сторона несет ответственность в соотвествии с законодательством РФ».

Информация, подлежащая раскрытию в соответствии с законодательством:

Перечень информации, подлежащей раскрытию, может варьироваться в зависимости от типа организации, вида деятельности и других факторов. Перечень не закрыт, существуют также информация, касающаяся муниципальных предприятий, некоммерческих и т.д.

Информация об организациях:

* Полное и сокращенное наименование
* Организационно-правовая форма
* Юридический адрес
* ИНН, ОГРН
* Банковские реквизиты
* Перечень учредителей (участников)
* Должностные лица
* Учредительные документы

Финансовая информация:

* Бухгалтерская (финансовая) отчетность
* Аудиторское заключение
* Сведения о наличии просроченной задолженности по налогам и сборам
* Сведения о размере задолженности по заработной плате

Оговорки о конфиденциальности в письмах

Для ответа на вопрос нужно еще раз вспомнить о том, что суды связывают возникновение коммерческой тайны исключительно с принятием мер, предусмотренных ст. 10 Закона о коммерческой тайне, при этом несоблюдение требований закона влечет за собой отказ судов в удовлетворении требований, связанных с разглашением информации.

Это значит, что в отношении информации, содержащейся в письме, как минимум должен быть установлен режим «коммерческая тайна», на самом письме проставлен гриф «коммерческая тайна, наименование обладателя и его адрес». Но даже при этом, суд скорее всего откажет в удовлетворении иска, поскольку для полноценной защиты информации необходимо фиксировать круг лиц получивших доступ, что практически невозможно при передаче обычного электронного письма или передаче его на материальных носителях без акта приема-передачи.

Как установить режим коммерческой тайны

Во-первых, в организации должен быть издан приказ или внутреннее Положение, в которых будут определены:

• перечень конфиденциальной информации;
• список лиц, которые имеют доступ к информации;
• порядок учета лиц получивших доступ к информации;
• порядок обращения с информацией;
• ответственное лицо, на которое возложена обязанность контроля обращения с конфиденциальной информацией.

Во-вторых, на материальный носитель с конфиденциальной информацией необходимо наносить гриф «коммерческая тайна, наименование обладателя и его адрес» (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

Рекомендуется разработать собственные типовые формы оговорок и соглашений о конфиденциальности.

Итоги

Оговорки о конфиденциальности играют решающую роль в обеспечении конфиденциальности в современную цифровую эпоху. Понимание юридических основ, ключевых элементов, соблюдения и правоприменения оговорок о конфиденциальности имеет решающее значение для организаций и частных лиц, стремящихся защитить свою конфиденциальную информацию. По мере развития технологий и появления новых проблем в сфере конфиденциальности соблюдение оговорок о конфиденциальности и соответствие применимым законам остается важным для защиты персональных данных и обеспечения доверия в цифровом мире.