Крупная сделка для ООО и АО

Что является крупной сделкой

Крупная сделка – это такая сделка компании, которая имеет существенное экономическое значение для ее деятельности. В связи с особой важностью крупных сделок для организации их нужно совершать по специальным правилам, установленным законом. Например, с предварительного согласия уполномоченного органа компании.

Понятие крупной сделки ГК РФ не дает. Оно содержится в отдельных законах, которые регулируют деятельность конкретных видов компаний. Чаще всего говорят о крупных сделках для обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ.

Понятие и правила их одобрения прописаны:

• в Федеральном законе от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) - крупным сделкам посвящена статья 46,
• в Федеральном законе от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) - крупные сделки регулируются статьями 78, 79.

Но это не значит, что другие организации не совершают крупные сделки. Например, речь о них идет в статьях 14, 15 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях".

Крупные сделки для ИП (индивидуального предпринимателя) законодательством не установлены.

Дальше мы будем рассматривать крупные сделки ООО и АО.

Понятие крупной сделки

Понятие крупной сделки для ООО дано в п. 1 ст. 46 Закона об ООО, а понятие крупной сделки для АО – в п. 1 ст. 78 Закона об АО. Они полностью совпадают, поэтому дальше мы рассмотрим понятие крупной сделки для ООО и АО, а также ее признаки (критерии) вместе.

При этом будем руководствоваться требованиями Закона об ООО, Закона об АО и разъяснениями, которые приведены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее – Постановление N 27).

Итак, крупной сделкой общества является сделка, связанная с различными операциями в отношении имущества стоимостью 25 и больше процентов балансовой стоимости активов ООО или АО на последнюю отчетную дату.

Теперь выясним, какие именно виды сделок могут быть крупными для общества, а также объясним, какие у крупных сделок есть критерии и признаки.

Какие сделки можно отнести к крупным (виды)

Согласно Закону об ООО и Закону об АО это сделки, которые:

1. связаны с приобретением или отчуждением имущества, а также с возможностью его отчуждения прямо или косвенно - например, заем, кредит, залог, поручительство,
2. предусматривают обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование - например, аренда,
3. предусматривают обязанность общества предоставить третьему лицу право использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации на условиях лицензии - лицензионный договор.

Крупной для общества является также приобретение такого количества акций публичного акционерного общества (ПАО) или других эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, когда у ООО или АО возникает обязанность направить другим акционерам ПАО обязательное предложение о покупке у них ценных бумаг. Вопросы, связанные с таким обязательным предложением, регулирует глава XI.1 Закона об АО.

Исходя из пунктов 6, 13 Постановления N 27, крупными сделками признаются также:

• договоры, которые предусматривают обязанность производить периодические платежи – например, аренды, оказания услуг, хранения, агентирования, доверительного управления, страхования, коммерческой концессии, лицензионный,
• мировое соглашение,
• признание иска и отказ от иска по делу, стороной которого является общество.

Кроме того, если уполномоченный орган общества одобрил крупную сделку, общество совершило ее, а потом ее основные условия изменились, такое изменение является самостоятельной сделкой. И его вновь нужно одобрять как крупную сделку (п. 4 Постановления N 27).

Важно помнить: список крупных сделок общества открытый. Так что крупной сделкой могут признать и ту, которую мы не назвали выше. Главное здесь - чтобы сделка соответствовала обязательным признакам крупности. На них мы детально остановимся ниже.

Важно! В некоторых случаях обществу может понадобиться справка о том, что сделка не является крупной (образец для ООО и АО).

Критерии крупной сделки для единичной сделки и взаимосвязанных сделок

Крупной сделкой ООО или АО считается одна сделка или несколько взаимосвязанных сделок.

Критерии, по которым сделки можно признать взаимосвязанными, в Законах об ООО и об АО не установлены. Тут можно ориентироваться на разъяснения из п. 14 Постановления N 27.

В нем указано, что о взаимосвязанности могут говорить:

• единая хозяйственная цель при заключении сделок - в том числе общее хозяйственное назначение имущества, которое продали или передали на время,
• непродолжительный период между совершением нескольких сделок,
• тот факт, что все имущество, отчужденное или переданное на время по сделкам, в конце концов, оказалось у одного лица,
• другие признаки.

Алгоритм выявления взаимосвязанных сделок читайте в системе КонсультантПлюс (бесплатное подключение к пробной версии на 2 дня возможно по ссылке).

Признаки крупной сделки

Крупной сделкой считается сделка, которая отвечает сразу 2 признакам:

1) качественный признак - сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества,

2) количественный (стоимостный) признак - предметом сделки является имущество стоимостью 25 процентов и более от балансовой стоимости активов общества на последнюю отчетную дату.

Рассмотрим эти признаки подробнее.

Признак 1. Сделка не вписывается в обычную хозяйственную деятельность

Обратите внимание: этот критерий крупности сделки надо устанавливать на момент, когда общество ее совершает.

Закон об ООО и Закон об АО не уточняют, что это за деятельность. Зато содержат определение сделок, которые не выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности общества (п. 8 ст. 46 Закона об ООО, п. 4 ст. 78 Закона об АО).

Исходя из него, сделку можно считать выходящей за пределы обычной хозяйственной деятельности общества, если она соответствует следующим признакам:

1) сделка не является обычной:

• в деятельности данного общества или
• в деятельности других организаций, которые занимаются аналогичными видами деятельности (здесь неважно, совершало ли данное общество такие сделки раньше),

2) сделка приводит к следующим негативным последствиям: прекращение деятельности общества, изменение вида деятельности общества или существенное изменение ее масштабов.

Например, такие последствия может повлечь продажа или передача в аренду основного производственного актива общества. А если из-за сделки обществу пришлось сменить регион деятельности или рынки сбыта, и это изменение принципиальное, можно утверждать, что сделка существенно изменила масштабы деятельности ООО или АО.

Подробнее о том, когда аренда считается крупной сделкой, читайте в системе КонсультантПлюс. Бесплатный доступ к пробной версии системы на 2 дня можно подключить по ссылке.

Если негативные последствия, перечисленные выше, наступили для общества позже, это однозначно не говорит о том, что их причина – в сделке, и что такая сделка выходила за пределы обычной хозяйственной деятельности. Такие разъяснения даны в п. 9 Постановления N 27.

Признак 2. Стоимость имущества по сделке 25 процентов или больше

Указанная стоимость берется в соотношении с балансовой стоимостью активов общества. Чтобы выяснить это соотношение, нужно определить:

1) стоимость имущества, которое является предметом сделки,

2) балансовую стоимость активов общества.

Сейчас объясним, как это правильно сделать.

Как определить стоимость имущества по сделке

Если общество приобретает имущество, нужно брать цену его приобретения.

Если общество отчуждает (например, продает) имущество, надо установить цену его отчуждения и балансовую стоимость. Принимать в расчет нужно ту величину, которая больше. Такое же правило действует для крупных сделок, по которым имущество не отчуждают, но есть возможность его отчуждения.

Если общество передает имущество во временное владение и (или) пользование, принимается во внимание его балансовая стоимость.

Определяя сумму (размер сделки), не учитывайте неустойки и другие требования, которые вам могут предъявить при невыполнении условий контракта или их выполнении с нарушениями (п. 11 Постановления N 27).

Если крупная сделка состоит из нескольких взаимосвязанных сделок, суммируйте цену имущества или его балансовую стоимость по всем взаимосвязанным сделкам (п. 14 Постановления N 27).

Особые правила для сделок с периодическими платежами

Некоторые договоры предусматривают не оплату единой цены, а периодические платежи. Это, например, договор аренды, оказания услуг, хранения, агентирования, доверительного управления и страхования.

В таком случае крупность сделки для общества, которое должно платить деньги по договору, определяется по следующим правилам (п. 13 Постановления N 27).

Если договор оформлен на конкретный срок, берется сумма платежей за весь период его действия.

Если срок в договоре не прописан, считайте сумму периодических платежей за 1 год. При этом, когда размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора, учитывайте наибольшую сумму платежей за 1 год.

Особые правила при приобретении акций ПАО

Они касаются ситуации, когда общество по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам приобретает акции ПАО или другие эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции. И в результате будет обязано выкупить у акционеров ПАО акции или другие эмиссионные ценные бумаги по правилам главы XI.1 Закона об АО.

В таком случае для определения стоимости имущества по сделке нужно брать цену всех акций, которые общество может приобрести по таким сделкам согласно главе XI.1 названного Закона.

Как определить балансовую стоимость активов общества

Балансовую стоимость активов общества нужно устанавливать на основании данных годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря года, который предшествует совершению сделки. Это общее правило, из которого есть исключения.

ООО или АО может составлять промежуточную бухгалтерскую отчетность - например, ежемесячную. Такую обязанность общество может нести в силу указания закона или своего устава. В этом случае балансовую стоимость активов общества определяют по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности (п. 12 Постановления N 27).

Чтобы выяснить балансовую стоимость активов, возьмите последний утвержденный баланс и посмотрите в нем сумму активов общества. Обратите внимание: ее не надо уменьшать на сумму долгов (обязательств) общества (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность").

Есть еще такое определение балансовой стоимости активов общества. Это валюта баланса общества, т.е. сумма оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса (Информационное письмо ФКЦБ от 16.10.2001 N ИК-07/7003).

Если крупная сделка состоит из нескольких взаимосвязанных сделок, балансовую стоимость активов общества надо определять на дату бухгалтерского баланса, которая предшествует заключению первой из сделок (п. 14 Постановления N 27).

Кто принимает решение об одобрении крупной сделки

В ООО и АО такое решение принимает уполномоченный орган общества - общее собрание участников (акционеров) или совет директоров (наблюдательный совет).

Одобрить сделку можно до или после ее совершения. В первом случае выносится решение о согласии на совершение крупной сделки, во втором - решение о последующем одобрении крупной сделки.

Дальше мы подробнее рассмотрим, как одобряется крупная сделка в ООО и АО.

Решение об одобрении крупной сделки

Оно должно отвечать требованиям, которые прописаны в законе. В решении нужно указать ряд обязательных сведений - например, о сторонах, цене и предмете сделки, а также можно привести факультативные сведения.

Требования к содержанию решения об одобрении крупной сделки для ООО закреплены в п. 3 ст. 46 Закона об ООО, а для АО - в п. 4 ст. 79 Закона об АО.

Если крупная сделка одновременно имеет признаки заинтересованности, то в таком случае нужно руководствоваться специальными правилами, которые указаны в п. 6 ст. 46 Закона об ООО (для обществ с ограниченной ответственностью) и в п. 5 ст. 79 Закона об АО (для акционерных обществ).

Так, в ООО подобную сделку нужно дополнительно одобрить на общем собрании участников как заинтересованную. Но только при условии, что вопрос о согласии на совершение такой сделки вынесли на рассмотрение собрания. Это правило действует независимо от того, кто одобряет сделку как крупную - совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание участников (п. 17 Постановления N 27).

Одобрение крупной сделки в ООО

Сейчас расскажем, кто уполномочен одобрять крупную сделку для ООО в 2022 году.

По общему правилу, этот вопрос относится к компетенции общего собрания участников общества (п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Если в обществе образован совет директоров (наблюдательный совет), он может одобрять вместо собрания некоторые крупные сделки. Речь идет о тех, по которым стоимость имущества составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости имущества ООО. Важно, чтобы устав общества прямо указывал, что совет директоров имеет право одобрять эти сделки.

Если устав не содержит таких положений, или в ООО вообще нет совета директоров (наблюдательного совета), решение об одобрении всех крупных сделок принимает общее собрание участников.

Одобрение крупной сделки в АО

В акционерном обществе принимать решение об одобрении крупных сделок может:

• совет директоров (наблюдательный совет) - если предметом сделки является имущество стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества,
• общее собрание акционеров - если предметом сделки является имущество стоимостью более 50 процентов балансовой стоимости активов общества.

Случается, что совет директоров не может одобрить указанную сделку из-за того, что между всеми членами совета не достигнуто единогласие. Тогда вопрос об одобрении крупной сделки выносится на решение общего собрания (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Кроме того, общее собрание одобряет сделки с предметом - имуществом стоимостью от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, когда в АО нет совета директоров (наблюдательного совета).

Крупная сделка для АО в 2022 - нюансы совершения

Перед совершением акционерным обществом крупной сделки, ФЗ об АО обязывает совет директоров (наблюдательный совет) определить стоимость имущества или прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые являются предметом крупной сделки.

Ее определяют по правилам ст. 77 Закона об АО, исходя из рыночной стоимости имущества или прав.

Заключение о крупной сделке

Кроме того, совет директоров должен подготовить заключение о крупной сделке в случае, если одобрять ее будет общее собрание акционеров (п. 2 ст. 78 Закона об АО). Этот документ относится к материалам, которые общество предоставляет акционерам при подготовке к проведению собрания.

Заключение требуется при предварительном и последующем одобрении сделки.

Его можно оформить как отдельный документ, а можно сделать частью решения совета директоров акционерного общества.

Заключение содержит разнообразные сведения о предстоящей сделке. Среди них - информация о предполагаемых последствиях сделки для деятельности общества, а также оценка целесообразности ее совершения. В заключении может содержаться положительная или отрицательная рекомендация в отношении сделки (п. 10 Постановления N 27).

Важно! Если в АО нет совета директоров (наблюдательного совета), заключение о крупной сделке готовит и утверждает его директор.

Когда не нужно одобрять крупную сделку ООО или АО

В ряде случаев, хотя сделка является для общества крупной, принимать решение о ее одобрении не требуется.

Для ООО перечень таких случаев предусмотрен в п. 7 ст. 46 Закона об ООО, а для акционерных обществ – в п. 3 ст. 78 Закона об АО. Эти случаи практически идентичные.

Итак, требования об одобрении крупных сделок не применяются:

1) к ООО и АО, которые состоят из одного участника (акционера), и он одновременно является директором (генеральным директором) общества,

2) для ООО - к отношениям, которые возникают при переходе к обществу доли (части доли) в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО,

3) для АО - к сделкам, связанным с размещением акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также к сделкам, связанным с оказанием услуг по размещению или его организации.

Учтите: исключением тут являются условия сделок о вознаграждении лицу, которое оказывает перечисленные услуги.

4) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества - в том числе по договорам о слиянии и о присоединении,

5) к сделкам, которые ООО или АО должно совершить в силу закона или другого правового акта, и по которым оно рассчитывается по установленным ценам и тарифам,

6) к публичным договорам, которые общество заключает на условиях, не отличающихся от условий других публичных договоров общества,

7) к сделкам по приобретению акций ПАО, которые заключаются на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций,

8) к сделкам по приобретению других эмиссионных ценных бумаг ПАО, конвертируемых в акции, которые заключаются на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении таких эмиссионных ценных бумаг,

9) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор - но только при следующих условиях:

• предварительный договор содержит обязательные сведения о крупной сделке, перечисленные в п. 3 ст. 46 Закона об ООО или п. 4 ст. 79 Закона об АО,
• предварительный договор уже одобрен как крупная сделка общества.

Распространенные вопросы

Как оспорить крупную сделку

Оспаривание крупной сделки – это предъявление иска в суд с требованием признать крупную сделку общества недействительной. Вот основные важные моменты, о которых надо помнить.

Правила оспаривания крупных сделок предусмотрены:

• в пунктах 4, 5 ст. 46 Закона об ООО,
• в пунктах 6, 6.1 ст. 79 Закона об АО.

Также многочисленные разъяснения на эту тему приведены в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27 "Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" (далее - Постановление N 27).

Кто подает иск

Иск имеет право подать:

• само ООО или АО, которое совершило крупную сделку,
• член совета директоров (наблюдательного совета) общества,
• участник или участники ООО, которые имеют 1 процент или больше от общего числа голосов участников,
• акционер или акционеры АО, которые вместе владеют не менее чем 1 процентом голосующих акций общества.

Обратите внимание - до 31.12.2022 право предъявить иск о признании крупной сделки недействительной имеют акционер или акционеры, которые владеют не менее чем 5 процентами голосующих акций общества (ст. 3 Федерального закона от 14.03.2022 N 55-ФЗ).

Если общество нарушило порядок получения согласия на совершение сделки, ее можно признать недействительной на основании ст. 173.1 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ).

Иск надо предъявить в течение срока исковой давности. Он составляет один год. Если пропустить это срок, восстановить его уже нельзя.

Годичный срок исковой давности по крупным сделкам считается по правилам п. 2 ст. 181 ГК РФ с учетом разъяснений, которые приведены в Постановлении N 27 (пункты 2, 3).

Истцу придется доказать следующие обстоятельства (п. 18 Постановления N 27):

1. другая сторона по сделке знала (например, состояла в сговоре) или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества крупной,

2. другая сторона сделки знала, что на совершение сделки нет согласия, полученного в законном порядке.

Подтвердить нужно одно из названных обстоятельств или сразу оба - только тогда дело можно выиграть.

Доказывая первое обстоятельство – информированность контрагента о крупной сделке - истец должен убедить суд, что:

• сделка совершена за пределами обычной хозяйственной деятельности,
• стоимость имущества по ней в соотношении с балансовой стоимостью активов общества составляет 25 процентов или больше.

То есть фактически истцу придется подтвердить оба признаки крупности сделки – о них мы уже рассказали.

В отношении второго обстоятельства нужно учитывать, когда именно совершенная сделка считается одобренной (п. 4 Постановления N 27). Об этом можно говорить, если ее основные условия соответствовали сведениям о сделке, которые приведены:

• в решении общего собрания участников (акционеров) или совета директоров (наблюдательного совета) о ее одобрении или
• в проекте сделки, который приложен к этому решению.

Когда суд откажется признать сделку недействительной?

Случаи, когда в иске откажут, прописаны в Законе об ООО и Законе об АО. Это возможно, если:

• к моменту рассмотрения дела в суде уполномоченный орган общества примет решение о последующем одобрении сделки,
• истец не смог доказать, что другая сторона сделки знала (заведомо должна была знать) о том, что сделка являлась крупной, и о том, что общество не одобрило ее, как надо.