Можно ли директору ООО не начислять зарплату

20.05.2021
0
Команда СП

Нужен ли трудовой договор с руководителем, как сдавать зарплатные отчеты на директора-единственного учредителя, можно ли генеральному директору не начислять зарплату, – прямого ответа на эти вопросы в законодательстве нет. Разные ведомства высказывают свое мнение в письмах и разъяснениях, которые носят рекомендательный характер, к тому же иногда содержание таких пояснений противоречит позиции другого контролирующего органа.

Нормативное регулирование

Чтобы ответить на поставленные вопросы, необходимо разобраться, в какой мере на директора компании распространяется трудовое законодательство.

Ст. 11 ТК РФ содержит закрытый перечень лиц, которые находятся вне правового поля трудового законодательства, но руководителя компании в нем нет. Исключение - лица, работающие по договору ГПХ, причем в случае с директором такое лицо должно действовать по договору, заключенному с другой организацией или ИП, оказывающими услуги по управлению, т.е. быть профессиональным управляющим (ст. 273 ТК РФ). В остальных случаях между компанией и директором должен быть заключен трудовой договор.

Применительно к единственному учредителю, одновременно являющемуся руководителем компании, Минздравсоцразвития в Письме от 18.08.2009 г. № 22-2-3199 указывает на невозможность заключения с ним трудового договора. Аналогичная позиция выражается в Письме Роструда от 06.03.2013 г. № 177-6-1. Но такой подход противоречит нормам ст. 40 Закона «Об ООО» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ, в соответствии с которыми обязательным условием является заключение договора между обществом и лицом, осуществляющим управление предприятием (директором).

Согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор составляется между работодателем и наемным работником, обе стороны должны подписать данный документ:

  • В случае избрания директором стороннего лица или одного из учредителей общества с ним заключается трудовой договор, который подписывается со стороны ООО председателем общего собрания участников.
  • В ситуации с единственным учредителем его назначение оформляется не трудовым договором, а решением самого единственного участника, поскольку подписать договор с самим собой он не вправе. В то же время, закон «Об ООО» не запрещает оформление трудовых отношений с таким руководителем, если от имени организации его подпишет председатель совета директоров или наблюдательного совета (п. 1 ст. 40 закона № 14-ФЗ).

Отдельный вопрос – необходимость начислять страховые взносы за директора-единственного учредителя, с которым не заключен трудовой договор. Этот аспект не был урегулирован до внесения соответствующих поправок в законодательство, которые причислили таких руководителей к застрахованным лицам (Приказ Минздравсоцразвития от 08.06.2010 г. № 428н, закон № 379 от 03.12.2011). Минфин в письме от 20.11.2019 г. № 03-12-13/89698 утверждает, что назначение директором на основании решения единственного участника не означает отсутствия трудовых отношений, ссылаясь на позицию ВАС РФ, изложенную в Определении от 05.06.2009 № 6362/09. Следовательно, выплаты в пользу директора следует относить к выплатам в рамках трудовых отношений.

Можно ли директору не начислять зарплату?

Если трудовой договор с директором заключен, зарплата платится в обязательном порядке (ст. 57 ТК РФ), из нее удерживается НДФЛ, на сумму такого дохода начисляются страховые взносы. Минимизировать затраты на оплату труда в этом случае можно несколькими способами:

Можно ли директору ООО не начислять зарплату, если трудовой договор с ним не заключался? Оснований для выплаты заработной платы в этом случае нет, так как не зафиксирован факт возникновения трудовых отношений (ст. 16 ТК РФ). Доходом директора-единственного учредителя в этой ситуации будут только дивиденды, с которых компании надо будет удержать и заплатить подоходный налог.

Но при этом все же сохраняется риск возникновения споров с контролирующими органами по поводу невыплаты заработной платы при наличии признаков трудовых отношений. За такие нарушения выписывается административный штраф в соответствии со ст. 5.27 КоАП РФ:

  • применительно к должностному лицу сумма наказания варьируется в пределах 1000-5000 руб.;
  • юридическому лицу могут выписать штраф на сумму от 30 000 руб. до 50 000 руб.

Если предприятие не платит зарплату директору-единственному учредителю, и других сотрудников у компании нет, это не означает, что не надо сдавать в контролирующие органы отчеты. В частности:

  • В ежемесячных сведениях СЗВ-М и ежегодном СЗВ-СТАЖ директор (единственный учредитель) должен быть показан даже при отсутствии начислений в его пользу. Об этом говорится в Письме Минтруда от 16.03.2018 г. № 17-4/10-В-1846. Аналогичной позиции придерживается и Пенсионный фонд (Письмо от 29.03.2018 г. № ЛЧ-08-24/5721).
  • В «Расчете по страховым взносам» сведения на директора надо включить в раздел 3, так как он признается застрахованным лицом, при этом все показатели будут нулевыми. Отсутствие выплат и начислений в пользу директора не является основанием для неподачи РСВ (письмо Минфина от 18.06.2018 г. № 03-15-05/41578).

А вот Расчет 6-НДФЛ при отсутствии у компании налогооблагаемых выплат в пользу физических лиц можно не сдавать – об этом свидетельствует Письмо ФНС от 08.06.2016 г. № ЗН-19-17/97. Аналогичная ситуация со справками о доходах (2-НДФЛ) – в них должны входить начисления, попадающие под обложение подоходным налогом, если таких выплат не было, то в справку нет необходимости вносить какие-либо сведения. Во избежание вопросов со стороны ИФНС, рекомендуем в срок, установленный для сдачи отчетности, направлять налоговикам письмо с сообщением об отсутствии облагаемой базы в отчетном периоде.

Форму СЗВ-ТД на единственного учредителя – директора подавать в ПФР нужно только в случае заключенного с ним трудового договора (Письмо Минтруда от 24.03.2020 № 14-2/В-293).