Может ли дистанционный работник работать за границей

Суть дистанционной работы

Удаленка (дистанционная работа) предполагает, что сотрудник работает удаленно, вне офиса и взаимодействует с работодателем по телекоммуникационным каналам связи (ТКС), через интернет (сети общего пользования). Дистанционный труд регулируется положениями гл. 49.1 ТК. Последние изменения в нее вводились после утверждения закона № 401-ФЗ от 08.12.2020. Эти нововведения действуют, начиная с 01.01.2021.

Варианты удаленки и ее оформление

На 2022 г. удаленная работа может быть:

• постоянной (по трудовому договору),
• временной (на срок до полугода);
• периодической (удаленка чередуется с работой в офисе);
• экстренной (без получения согласия работника).

Для ее оформления можно:

• заключить с новым работником договор об удаленной работе;
• заключить допсоглашение для перевода конкретного работника на удаленку (по соглашению с нанимателем).

Как принять на работу дистанционного работника, подробно разъяснили эксперты «КонсультантПлюс». Если у вас нет доступа к справочно-правовой системе, получите пробный демодоступ и бесплатно переходите в Путеводитель по кадровым вопросам.

Если наниматель по своей инициативе временно переводит работника на удаленку ввиду исключительной ситуации, оформление производится согласно ст. 312.9 ТК. Тогда согласие сотрудника не требуется, нанимателем оформляется локальный акт о его временном переводе. Такой вариант возможен, например, при производственной аварии либо пандемии.

Оформить удаленку можно через ЭДО, используя электронные документы. Но для этого нанимателю потребуется УКЭП, а работнику – НЭП. Оформление на бумаге допускается, по сути, во всех остальных случаях!

Можно ли работать на удаленке за границей

Актуальная версия ТК не устанавливает ограничений по расстоянию, расположению места нанимателя и места работы удаленного сотрудника. Исходя из этого, можно предположить, что сотрудник может работать удаленно, пребывая за границей. Но, как оказывается, не все так легко и однозначно.

Наниматель обязан обеспечивать безопасные условия труда дистанционным работникам, что следует из ст. 312.7 ТК. Среди данных обязанностей значится:

• расследование, ведение учета несчастных случаев, произошедших на производстве;
• исполнение всех предписаний, врученных представителями ГИТ, надзорными органами;
• рассмотрение представлений, направляемых органами профсоюзного контроля;
• обеспечение ОСС сотрудников от профзаболеваний и несчастных случаев.

Иных обязанностей для нанимателя именно по удаленке не предусмотрено. Если только, конечно, что-то иное не установлено коллективным, трудовым договором, допсоглашением, локальным актом.

Позиция разных ведомств по данному вопросу

Принято считать, что работать за границей можно, заключив дистанционный трудовой договор либо ГПД. Тем не менее по вопросу заключения трудового договора с дистанционным работником имеются разногласия.

Что говорит Минтруда

В письмах № 17-3/В-410 от 07.08.2015 и № 14-2/ООГ-245 от 16.01.2017 ведомство выступает против трудового договора. Свою позицию министерство объясняет тем, что нормы ТК за пределами России не действуют, поэтому наниматель не сможет обеспечить безопасные условия труда удаленному сотруднику. И по этой причине Минтруда предлагает заключать с удаленными работниками, пребывающими за границей, именно ГПД на выполнение работ (услуг).

Мнение Минфина, иных экспертов

Минфин тем не менее придерживается иной позиции, допуская заключение договора об удаленной работе за границей. Ведомство, в частности, представляет разъяснения по вопросу уплаты НДФЛ с заработка по удаленному договору за пределами РФ в письме № 03‑04‑06/54321 от 01.08.2018 и письме № 03‑04‑05/10825 от 21.02.2018. Оба документа не содержат указания на то, что подобные договора заключать нельзя.

Приверженцы данной точки зрения обосновывают ее, прежде всего, тем, что ТК не содержит прямого запрета на привлечение к удаленке работников за границей.

Известны также отдельные судебные решения с четким указанием на то, что ТК не запрещает заключать с филицом договор о дистанционной работе. Примером может быть кассационное постановление АС СКО № А20-4914/2019 от 24.12.2020, а также апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда № 33-8432/2020 от 02.06.2020!

Итоги

1. Письма ведомств, представляющих разные позиции, не признаются нормативными актами. ТК, действительно, не содержит прямого запрета на заключение дистанционного договора с работником, пребывающим за границей. Исходя из этого, можно утверждать, что заключить подобные договора все же можно, но острожно. К тому же на такую возможность указывают и суды.

2. Существуют потенциальные сопутствующие риски при заключении таких договоров:

• Во-первых, работник за границей не должен соблюдать нормы ТК РФ, а вот наниматель обязан их придерживаться. Поэтому работника, к примеру, привлечь к ответственности в случае чего будет проблематично;
• Во-вторых, если иностранец работает, не приезжая в Россию, получать разрешение на работу (покупать патент) ему не нужно. Наниматель же не должен сообщать о нем в миграционные службы. Но в договоре нужно указать место работы иностранца (другую зарубежную страну и город).

3. ГПД – оптимальный вариант оформления трудовых отношений с удаленным работником –иностранцем либо россияном, проживающим заграницей. Для этого понадобится только паспорт и, если требуется, – документ об образовании. В этом случае нанимателю не нужно обеспечивать безопасные условия труда, а трудовые гарантии и компенсации не предусмотрены.

ГПД должен включать предмет соглашения, место выполнения работ (услуг), порядок и условия оплаты труда. Отождествлять его с трудовым нельзя, так как при выявлении признаков трудового договора ГПД переквалифицируют в трудовой, доначислив соответствующие суммы!

НДФЛ и взносы с заработка лица, работающего за границей

Если работник (россиянин, иностранец) трудится заграницей по трудовому договору, получаемый им заработок – это доход из-за границы. Он облагается НДФЛ по следующим правилам:

1. Работник – резидент РФ: должен задекларировать, исчислить, уплатить НДФЛ по ставке 13% сам по итогам налогового периода и согласно законодательным нормам той страны, в которой он находится (т. е. России).
2. Работник – не резидент РФ: ничего платить не должен, так как здесь доход не облагается НДФЛ.

В данной ситуации место работы гражданина согласно договору – за пределами России, а наниматель – не налоговый агент по НДФЛ!

Что касается взносов, то их уплата зависит от гражданства работника и вида договора, заключенного с ним. Поэтому:

1. Россияне, иностранцы, которые временно живут (пребывают) в России, – застрахованные лица по ОПС, ОМС, соцстрахованию. Взносы на травматизм касаются всех россиян и иностранцев (вне зависимости от места проживания).
2. При заключении трудового договора начисляют все виды взносов, а по ГПД – ВниМ не начисляют, а взносы на травматизм начисляют только тогда, когда об этом говорится в договоре.

Для россиянина, уехавшего за границу, ничего по уплате взносов не меняется – его заработок облагается взносами общеустановленным порядком. Иностранец, работающий заграницей, получает заработок, который взносами не облагается, но с которого нужно платить взносы на травматизм обязательно по трудовому договору либо если это прописано в ГПД!