Руководитель филиала как ИП: когда это возможно
Можно выделить несколько вариантов назначения ИП руководителем филиала (представительства или иного структурного подразделения, не являющегося самостоятельным юридическим лицом). К числу тех, которые правомерно считать не противоречащими законодательству, относятся:
- Назначение руководителем филиала (в порядке, установленном ст. 55 ГК РФ, то есть, с оформлением доверенности) работника предприятия, нанятого по трудовому договору, но в статусе ИП.
Предполагается при этом, что человек занимается бизнесом как ИП параллельно трудовой деятельности на предприятии. Исключение — ситуация, когда человек нанят на предприятии с государственным участием. В этом случае может действовать ограничение на осуществление им предпринимательской деятельности в случае наличия трудового договора с таким предприятием (ст. 349.1 ТК РФ). Тогда назначить ИП руководителем филиала (как и, в принципе, нанять на работу на предприятие) не получится.
- Наделение ИП функциями управляющего ООО, и, соответственно, полномочиями по управлению хозяйственным обществом во всех его подразделениях (включая филиалы), аналогичных тем, которые имел бы руководитель фирмы.
В соответствии со ст. 42 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, а также с учетом положений ст. 55 ГК РФ учредители фирмы могут передать полномочия единого исполнительного органа (генерального директора) стороннему лицу — физическому или юридическому, по гражданско-правовому договору. В том числе — ИП.
Если у ООО будут филиалы или представительства, то соответствующие полномочия ИП, полученные им в порядке ст. 42 Закона от № 14-ФЗ, будут распространяться в том числе и на все подразделения, причем, по умолчанию. Не требуется какой-либо дополнительной регламентации правомочий ИП-управляющего в части принятия решений, связанных с деятельностью филиалов или представительств организации.
- Создание учредителями организации дочернего ООО как независимого юридического лица — призванного осуществлять фактические функции филиала, с последующей передачей полномочий единоличного исполнительного органа ИП-управляющему.
Де-факто данная дочерняя фирма может работать как обособленное подразделение. В наименовании организации при этом может использоваться термин «филиал», и это не противозаконно.
В свою очередь, можно выделить ряд схем, либо прямо противоречащих законодательству, либо по существу крайне сомнительных в плане оценки их соответствия нормам закона.
В их числе — сценарий, при котором руководителем филиала или представительства назначается ИП по гражданско-правовому договору, составленному для имитации обеспечения соответствия такого назначения положениям ст. 42 Закона № 14-ФЗ и ст. 55 ГК РФ. Но сымитировать здесь на законных основаниях ничего нельзя: в соответствии с данными нормами, а также исходя из содержания п. 4 ст. 5 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, руководители филиалов и представительств назначаются руководящим органом ООО. «Назначить» ИП — самостоятельный хозяйствующий субъект, на какую-либо должность юрлицо не может, поскольку таких правовых механизмов законом попросту не предусмотрено.
Возможен также сценарий с заключением между фирмой и ИП гражданско-правового договора с фактической передачей ему функций, характерных для тех направлений работы, за которые может отвечать руководитель филиала организации. Однако, данный вариант также правомерно считать противоречащим законодательству, поскольку наличие в гражданско-правовом договоре каких-либо «трудовых» функций может стать поводом для переквалификации данного договора в трудовой — с соответствующими доначислениями. При этом, аналогичный риск присутствует и при полноценном «законном» оформлении ИП-управляющего. Факторы появления данного риска мы рассмотрим чуть позже.
Таким образом, руководство филиалом на законных условиях может осуществлять:
- работник ООО, оформленный по ТК РФ и одновременно имеющий статус ИП (если заключению договора по ТК РФ данный статус не препятствует);
- ИП, управляющий всем ООО, в том числе его филиалами и представительствами.
Гражданин является директором ООО, а также зарегистрирован в качестве ИП на УСН. Вправе ли он получить социальный вычет на лечение себя или своей жены, то есть подать декларацию 3-НДФЛ как физическое лицо? Ответ на этот вопрос есть в «КонсультантПлюс». Если у вас нет доступа к системе КонсультантПлюс, получите пробный демодоступ бесплатно.
Рассмотрим ключевые моменты обоих вариантов оформления руководителя в отношении филиала.
Назначение руководителя филиалом ИП: нюансы
Что касается первого из приведенных выше законных вариантов назначения ИП руководителем филиала, то данный вариант не предполагает существенных сложностей в части выполнения требуемых процедур, составляющих такое назначение. Главное — просто соблюсти их, не забыть уделить внимание ключевым моментам. Общий алгоритм назначения человека руководителем филиала (справедливый в том числе в ситуации, когда им назначается обычный гражданин, не имеющий статуса ИП) включает следующие этапы:
- Разработка положения о филиале организации.
В данном документе будет отражаться в том числе порядок принятия решений руководителем соответствующего филиала. Положение может быть утверждено самостоятельным протоколом, составленным учредителями, либо протоколом, в котором также отражается принятие решение об открытии филиала.
- Заключение трудового договора (допсоглашения) с назначенным руководителем, оформление приказа о соответствующем назначении.
- Оформление доверенности от генерального директора по передаче полномочий руководителю филиала.
- Внесение в штатное расписание предприятия должности руководителя филиала (и иных должностных лиц — например, бухгалтера).
В отношении каждого работника филиала оформляются должностные инструкции.
Может ли ИП-управляющий руководить филиалом?
Как мы уже знаем, любое ООО может передать функции единоличного исполняющего органа — то есть, функции, которые выполняет директор фирмы, стороннему управляющему в статусе ИП (ст. 42 Закона № 14-ФЗ). Получивший соответствующие функции ИП сразу приобретает полномочия по управлению всем юридическим лицом — в том числе филиалами и представительствами. Поэтому, ему не нужна доверенность на выполнение действий, связанных с вовлечением в хозяйственные операции филиалов и представительств, которая требуется при оформлении руководителя филиала по ст. 55 ГК РФ.
Передаче функций директора фирмы ИП-управляющему имеет много преимуществ:
- С ИП заключается не трудовой, а гражданско-правовой договор.
Если предприниматель не справится с работой по управлению фирмой, то можно запросто расторгнуть контракт с ним. А если допустит появление у фирмы убытков, то можно будет взыскать их с ИП (при грамотном, разумеется, составлении договора на управление — с соответствующими пунктами о компенсации ущерба).
- ИП сам платит за себя все налоги и взносы.
Не нужно, таким образом, думать об исчислении и удержании НДФЛ, взносов с сумм вознаграждений управляющего. Данные суммы при этом можно включить в расходы организации при расчете налога на прибыль (п. 18 ст. 264 НК РФ).
При этом, правомерно говорить о некоторых рисках, характеризующих правоотношение, при котором функции единоличного исполнительного органа предприятия (как и, соответственно, фактические полномочия на управление деятельностью филиала) возлагаются на ИП.
ИП-управляющий руководит филиалом: риски
Правомерно говорить о нижеследующих рисках:
- Доначисление «дивидендных» налогов — исходя из признания вознаграждения директора способом «обналичивания» дохода фирмы, направленным на снижение налоговой нагрузки.
Доначисление в данном случае может происходить по разным причинам. Так, например, ФНС может признать факт передачи функций единого исполнительного органа ИП способом снизить налоговую нагрузку по существенному критерию — наличию взаимозависимости между фирмой и ИП. Поводом для доначислений также может стать тот факт, что вознаграждение ИП-управляющего представлено суммами, заметно превышающими зарплату бывшего директора, сопоставимыми с прибылью всей фирмы. Как и, например, если проверяющие обнаружат, что:
- вознаграждение выплачивается «синхронно» процедурам распределения прибыли;
- другие участники официально не получают дивиденды (или получают их подозрительно мало);
- общая налоговая нагрузка для предприятия заметно ниже средней по отрасли (есть повод считать, что это достигнуто за счет «оптимизации» налоговой нагрузки).
- Доначисление НДФЛ и взносов — исходя из признания договора на управление с ИП контрактом, отражающим трудовые отношения.
В случае, если в договоре фигурируют термины «зарплата», «оклад», «отпуск», «пособия по временное нетрудоспособности», то проверяющие органы при выявлении подобных обстоятельств с самой высокой вероятностью переквалифицируют его в трудовой договор. Суд может полностью поддержать их (постановление Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.02.2014 № Ф07-10580/13 по делу № А66-14670/2012, постановление АС Восточно-Сибирского округа от 20.11.2020 № А19-27765/2019).
Таким образом, в контракте с ИП нужно избегать «трудовых» формулировок. Оптимально, если:
- финансовая компенсация ИП-управляющего именуется строго как «вознаграждение», причем, лучше, если оно в определенной части привязано к процентам от прибыли;
- в договоре нет термина «должностные обязанности», но отражена определенная цель передачи функций единоличного управляющего органа ИП (например, получение определенного объема прибыли за отчетный период);
- в договоре не будет прописано никаких гарантий и компенсаций, аналогичных тем, что предусмотрены ТК РФ;
- договор не будет предусматривать выполнения ИП-управляющим работы по графику.
К числу прочих факторов, которые могут управляющим дать повод для доначислений фирме, которая назначила ИП-управляющего, правомерно отнести:
- показания работников предприятия (с которыми инспекторы могут беседовать при проверке), из которых следует, что ИП-управляющий фактически работает как директор по определенному графику, с отпусками, больничными;
- тот факт, что ИП-управляющий недавно начал свою деятельность (то есть, мог специально зарегистрироваться для экономии фирмой налогов);
- тот факт, что ИП-управляющим стал бывший директор фирмы.
Желательно, чтобы деятельность по управлению коммерческими предприятиями была профильной для ИП-управляющего. То есть, будет хорошо, если у него:
- есть доказанный опыт ведения соответствующего направления деятельности;
- есть опыт заключения контрактов на управление с несколькими разными фирмами;
- есть собственные расходы, связанные с ведением бизнеса (не компенсируемые ООО, которое передало ему функции исполнительного органа).
Есть ряд нюансов, характеризующих практическое оформление ИП-управляющего руководителем фирмы (и фактическим руководителем филиала).
Оформление ИП руководителем филиала: нюансы
Нужно иметь в виду, что:
- Положения о найме ИП-управляющего следует включить в устав ООО еще до принятия решения о соответствующем найме на общем собрании учредителей общества.
В ином случае есть риск, что ФНС признает такое решение недействительным (как следует, например, из постановления АС Волго-Вятского округа от 21.12.2020 № А31-14416/2018).
- Контракт с ИП-управляющим на практике подписывает председатель общего собрания учредителей (либо лицо, на которое возложены такие полномочия общим собранием).
Важно, таким образом, не нарушить процедуру назначения управляющего: подписывать документы с ним должно лицо, имеющие необходимые полномочия.
- Учредителям нужно быть готовыми к тому, что ФНС откажет в регистрации бизнеса, если в регистрационных документах сразу прописать, что бизнес передается в управление ИП.
Налоговики могут посчитать, что первоначальная запись в ЕГРЮЛ по фирме должна содержать сведения об «обычном» директоре — не передающем никому функции единоличного исполнительного органа. О таких фактах свидетельствует, например, постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.03.2018 по делу № А40-120545/17.
Как следствие, учредителям может потребоваться несколько усложнить процедуру передачи функций управляющему-ИП. Сначала нужно будет зарегистрировать фирму, дождаться появления записей в ЕГРЮЛ с «обычным» директором. Затем — заменить в установленном порядке директора на ИП-управляющего. Либо — быть готовыми к судебным спорам с ФНС, если она откажет в регистрации бизнеса при одновременном назначении ИП-управляющего.