Что такое ретро-оговорка
Ретро-оговорка (ретроспективная оговорка) в договоре — это условие, которое распространяет действие заключенного договора не только на настоящие и будущие отношения, но и на те отношения, которые связывали стороны в прошлом. Т.е. буквально договору придается «обратная сила».
По общему правилу договор вступает в силу с момента его заключения (п. 1 ст. 425 ГК РФ). Однако стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к отношениям, возникшим до заключения договора. Такой юридический прием называется ретроспективная (ретроактивная) оговорка.
Необходимость в этом механизме может быть обусловлена, например, началом исполнения договора до его формального заключения. Последующее заключение договора с ретроспективной оговоркой позволяет легализовать внедоговорной период.
По общему правилу договор устремлен в будущее, то есть регулирует отношения, возникающие в связи с заключением договора. Однако, стороны вправе придать договору обратную силу. Данное правило обычно рассматривают как частное проявление принципа свободы договора.
Чтобы придать договору обратную силу необходима совокупность следующих условий:
- Необходимо, чтобы стороны выразили свое волеизъявление в письменном виде (то есть включили в договор данное условие).
- До заключения соответствующего соглашения между сторонами должны существовать соответствующие отношения (они могут быть фактическими или урегулированными ранее заключенным договором).
- Оговорка не должна противоречить закону или существу имеющихся отношений.
Важно! Ретроспективная оговорка не изменяет момент заключения договора, а лишь позволяет распространить действие уже заключенного договора на ранее возникшие отношения. Этот механизм помогает формализовать, оформить ранее сложившиеся и действительно существующие отношения, а не придумать их. Если отношений между сторонами не существовало, то ретроспективная оговорка ничтожна.
Зачем нужна ретро-оговорка в договоре
Использование в договоре ретроспективной оговорки является важным инструментом юридической техники, который позволяет сделать отношения сторон более предсказуемыми и защищенным. Ретро-оговорка позволяет:
- Обеспечить единообразие в отношениях сторон.
Ретро-оговорка позволяет распространить на период с момента начала фактических отношений до формального заключения договора все условия такого соглашения, в том числе о цене, порядке рассмотрения споров, применимом праве и т.д. Она гарантирует, что одни и те же правила будут применяться ко всем соответствующим событиям, независимо от того, когда они произошли.
- Снизить риски споров.
Четко прописанные ретроспективные условия заранее снимают потенциальные разногласия между сторонами. Так, оговорка позволяет распространить действие сделки на уже сложившиеся отношения, избегая риска признания сделки недействительной ввиду несоблюдения письменной формы (п. 2 ст. 162 ГК РФ).
В тех случаях, когда несоблюдение письменной формы не влечет недействительности договора, наличие ретроспективной оговорки позволяет снять проблему доказывания факта наличия соглашения между сторонами и условий такого соглашения в спорный период, которые нельзя доказать посредством свидетельских показаний (ст. 162 ГК РФ).
- Устранить пробелы и неясности в существующем договоре.
Если в договоре есть моменты, которые не были четко прописаны на момент его заключения, но стали очевидны позже, ретроспективная оговорка, включенная в дополнительное соглашение, поможет их скорректировать.
Обратите внимание! Важность включения в договор ретроспективной оговорки сложно переоценить. Если этого не сделать, то все, о чем стороны договорились до подписания документа, может быть оспорено. Стандартно договор вступает в силу только с момента его подписания. Например, если поставщик уже отгрузил товар, но договор еще не подписан, или подписан, но ретроспективной оговорки в нем нет, то у поставщика могут возникнуть серьезные проблемы с получением именно той оплаты, котоаря предусмотрена договором.
Примеры использования ретроспективной оговорки
Приведем несколько примеров использования ретро оговорки.
- Лицензионные соглашения. При передаче прав на использование интеллектуальной собственности ретроспективная оговорка может позволить лицензиату использовать объект лицензии с даты, предшествующей подписанию договора. Это важно, если лицензиат уже начал использовать продукт или технологию, а формальное оформление прав происходит позже.
- Трудовые договоры. Ретроспективная оговорка часто используется в трудовых отношениях при изменении условий оплаты труда. Например, стороны могут заключить доп. соглашение и в нем указать, что повышение оклада применяется к предыдущему отчетному периоду, что позволит скорректировать начисления за уже отработанные месяцы. Это особенно актуально при ошибках в расчетах или пересмотре тарифных ставок.
- Страхование. В страховании ретроспективные оговорки позволяют пересчитывать страховые выплаты в случае обнаружения в ходе исполнения договора ранее возникших дополнительных рисков или уточнения условий покрытия.
- Корпоративные сделки. При слияниях и поглощениях ретроспективные оговорки могут использоваться для включения в объем сделки действий сторон, совершённых до даты заключения сделки.
- Коммерческие сделки. В коммерческих контрактах ретроспективная оговорка может применяться для корректировки стоимости услуг (товаров) после заключения сделки. Например, поставщик и покупатель могут согласовать перерасчет цены в зависимости от изменения рыночных цен на сырье с начала действия договора, применив цены, действующие на момент полного исполнения договора, к ранее исполненному.
Когда нельзя применить ретроспективную оговорку по ГК РФ
Теоретически ретроспективная оговорка может содержаться в любом договоре. Однако все же есть ситуации, когда применить обратную силу договора нельзя.
Как указано в п. 2 ст. 425 ГК РФ нельзя использовать ретро-оговорку, если это противоречит закону или сути существующих отношений.
Рассмотрим пример, связанный с лицензионным договором. Закон не допускает, чтобы такой договор распространял свое действие на период, когда лицензиар еще не обладал правами на объект интеллектуальной собственности. Этот вопрос был рассмотрен в постановлении Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 09.11.2010 по делу № А41-12178/08. В документе указано, что лицензионное соглашение, касающееся использования запатентованного промышленного образца, должно быть официально зарегистрировано. При этом использование образца может начаться и до регистрации договора, что позволяет распространить действие соглашения на отношения, возникшие до его оформления. Однако договор не может иметь обратной силы в отношении периода, когда права на промышленный образец принадлежали другому лицу. В конкретном случае истец не имел прав на образец на момент заключения договора, поэтому условия о выплате вознаграждения за этот период в договор включены быть не могли.
Также невозможно применить ретро оговорку, если в законе есть указание на недопустимость такого рода условий. Так, нельзя применить ретроспективную оговорку к отношениям, связанным с осуществлением закупок для государственных и муниципальных нужд.
В силу императивных требований ст. 3 закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» момент начала правовых отношений между государственным (муниципальным) заказчиком и контрагентом связан исключительно с моментом заключения контракта.
Способы и правила закрепления ретро-оговорки в договоре
Условие о ретроспективности в договоре может быть сформулировано по-разному. Рассмотрим несколько примеров формулировки ретроспективной оговорки в договоре:
Классические формулировки:
- «Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания, распространяет свое действие на отношения, возникшие между сторонами с 01 января 2024 года, и действует по 31 декабря 2025 года».
- «Настоящий договор вступает в силу в момент подписания его обеими сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 января 2025 года».
- «Стороны согласовали, что договор распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие до его заключения, а именно с 01.01.2025»
Формулировка, связанная с оплатой конкретных работ: «Заказчик обязуется оплатить работы, выполненные подрядчиком до даты заключения настоящего договора, на основании подписанного сторонами акта от 10.12.2025 в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты заключения настоящего договора».
Вообще, при включении ретроспективной оговорки в договор, рекомендуем четко прописать, на какие события или действия эти условия распространяются, чтобы избежать неоднозначных трактовок. Важно использовать понятные и конкретные формулировки, избегая излишней юридической сложности.
Толкование положений договора как ретроспективной оговорки
Условие о ретроспективности договора может вытекать и из иных его условий. А устанавливает это суд, путем толкования договора по правилам ст. 431 ГК РФ.
Например, если стороны в заключенном договоре указывают, что ранее уплаченные без соответствующего договорного основания денежные средства признаются оплатой по заключенному впоследствии договору, следует констатировать наличие в договоре ретроактивной оговорки. Примеры выведения ретро оговорки из анализа условий договора встречаются на уровне практики ВС РФ (см. определение СКЭС ВС РФ от 01.02.2018 № 305-ЭС17-15785).
В случаях, когда формулировка оговорки является неопределенной или размытой, суд может признать ее недействительной. Это связано с риском создания условий для необоснованного изменения условий договора в одностороннем порядке. Таким образом, четкость формулировки ретро оговорки в договоре и взаимное согласие сторон на ее применение являются основным фактом, влияющим на законность спорных оговорок.
Ретроспективная оговорка в дополнительном соглашении
Из смысла п. 2 ст. 425 ГК РФ следует, что стороны могут не только распространить условия договора на предшествующие ему фактические отношения, но и также изменить ранее заключенный договор с обратной силой, то есть распространить новую редакцию договора на отношения, возникшие с момента заключения первоначального договора.
После подписания дополнительного соглашения, основной договор будет действовать с учетом внесенных в него изменений и дополнений. При этом, по общему правилу, соглашение об изменении договора трансформирует только те договорные обязательства, которые прямо в таком соглашении указаны. Все иные договорные положения, не затронутые дополнительным соглашением, сохраняют силу даже без упоминания об этом.
Вышесказанное позволяет заключить, что стороны, заключая дополнительное соглашение, должны предельно четко и недвусмысленно определять его предмет и иные условия, включая ретроактивную оговорку. Это позволит суду в случае возникновения спора ограничиться буквальным толкованием условий такого соглашения, иначе вряд ли можно спрогнозировать, каким образом суд истолкует условия подобного соглашения.
Правила оформления дополнительного соглашения общие. Согласно п. 1 ст. 452 ГК РФ соглашение об изменении договора совершается в той же форме, что и договор.
Соглашение о расторжении договора с ретроспективной оговоркой
Как известно, гражданское законодательство позволяет сторонам расторгнуть договор по взаимному согласию, если иное не предусмотрено в самом договоре (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
В связи с этим возникает вопрос: можно ли в соглашении о расторжении договора предусмотреть, что оно действует с даты, предшествующей его подписанию?
Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. ФАС Московского округа в одном из своих постановлений (от 27.04.2007) утверждал, что п. 2 ст. 425 ГК РФ не регулирует расторжение, и поэтому стороны не могут придать соглашению о расторжении обратную силу. В то же время, Первый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 01.07.2013 пришел к выводу, что стороны вправе добровольно установить, что договор считается расторгнутым с более ранней даты, и такое условие соответствует ст. 421 и ст. 425 ГК РФ.
Учитывая современные тенденции в судебной практике, в частности, позицию Пленума ВАС РФ о свободе договора (постановление от 14.03.2014 № 16), представляется более правильным согласиться с последним подходом. Пункт 2 ст. 425 ГК РФ не содержит прямого (императивного) запрета на включение в соглашение о расторжении договора условия о его применении к отношениям, прекратившимся до даты его заключения.
Ретроспективная оговорка и ответственность сторон
При использовании ретроспективной оговорки возникает вопрос: можно ли применять штрафные санкции за нарушения, допущенные до момента заключения соглашения. Однако нельзя ответить определенно, т.к. в судебной практике на этот счет нет единого подхода.
Всё зависит от конкретного текста оговорки и обстоятельств дела. В судебной практике существует мнение, что просто наличие ретроактивной оговорки в договоре не означает, что можно автоматически взыскать неустойку за нарушения, произошедшие до подписания договора (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 № 66). Объясняется это тем, что неустойка — это ответственность за нарушение обязательств, а до момента заключения договора таких обязательств в установленной форме еще не было. Иными словами, нельзя считать нарушенным то, что юридически еще не было закреплено.
Тем не менее, если в договоре прямо прописано, что ответственность, включая штрафы и пени, распространяется и на период до его подписания, суды, как правило, поддерживают взыскания. Пример такой ретроспективной оговорки в договоре: «Стороны установили, что условия настоящего Договора применяются к отношениям, возникшим между ними с ___ (дата). Положения раздела «Ответственность сторон» распространяются на указанный период в полном объеме».
Если же формулировка ретроспективной оговорки стандартная и не содержит упоминаний о штрафах, суды чаще склоняются к тому, что ретроактивность касается только признания факта исполнения обязательств, а не наложения наказаний за их нарушение.
Влияние ретро-оговорки на исковую давность
В юридической практике вопрос об исковой давности и ее исчислении имеет важное значение как для истцов, так и для ответчиков.
Напомним, что исковая давность, согласно ГК РФ, — это срок, в течение которого лицо имеет право обратиться в суд для защиты своих прав. По истечении данного срока право на иск прекращается, и в случае судебного разбирательства ответчик имеет право заявить о недействительности иска на основании пропуска срока исковой давности.
Основные аспекты влияния ретро оговорки на срок исковой давности:
- Прерывание течения срока исковой давности.
Заключение договора, в котором стороны признают ранее возникшие обязательства через ретроспективную оговорку, часто рассматривается судами как совершение действий, свидетельствующих о признании долга (см. определение СКЭС ВС РФ от 05.12.2024 № 308-ЭС24-13311). В этом случае течение срока прерывается и начинается заново с момента подписания договора или даты, указанной в нем как момент признания обязательств.
Однако, формулировка оговорки должна четко свидетельствовать о том, что обязанная сторона признает долг. Если же из формулировки оговорки не следует этого факта, то и течение срока давности такой оговоркой не затрагивается.
- Изменение момента начала течения срока давности.
Учитывая, что ретроспективная оговорка может менять дату начала обязательства, необходимо понимать, что это также может изменить и момент, с которого начинает течь срок исковой давности. Если в договоре установлено, что обязательство вступает в силу с определенной даты, то срок исковой давности будет исчисляться именно с этой даты.
- Восстановление возможности защиты права.
Договор с такой оговоркой может фактически восстановить право на судебную защиту по обязательствам, по которым срок давности уже истек к моменту подписания соглашения, если суд квалифицирует это как признание долга в письменной форме.
Применение ретроспективной оговорки в госконтрактах
В настоящее время наблюдается увеличение интереса бизнеса к ведению деятельности в области, регулируемой Федеральными законами от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». В свете этой тенденции становится актуальным вопрос о допустимости применения ретроспективных оговорок в рамках указанных законов.
Возможность применения ретроспективной оговорки в сфере закупок законы № 223-ФЗ и № 44-ФЗ регулируют по-разному.
Ретроспективная оговорка в договоре по 223-ФЗ
Закон № 223-ФЗ является достаточно гибким и допускает возможность использования ретроспективных оговорок при заключении контрактов. Согласно ст. 2 данного закона, заказчики при закупке товаров (работ, услуг) могут руководствоваться нормами ГК РФ, в частности, п. 2 ст. 425 ГК РФ, который касается условий об обратной силе договора.
Учитывая, что согласно п. 15 ст. 3.2 Закона № 223-ФЗ, договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 и не позднее чем через 20 дней после размещения итогового протокола, применение ретроактивной оговорки в большинстве случаев не будет иметь принципиального значения.
Министерство экономического развития РФ в своем письме от 19.01.2017 № ОГ-Д28-492 также допускает, что победитель закупки по Закону № 223-ФЗ может приступить к фактическому выполнению работ до официального заключения договора, если это предусмотрено положением о закупках заказчика. Важно отметить, что на момент начала работ исполнитель уже должен быть признан победителем.
Однако даже в этом случае необходимо учитывать потенциальные риски нарушения принципов добросовестной конкуренции и прозрачности, если фактические отношения возникают до официального определения победителя.
Ретроспективная оговорка в 44-ФЗ
Закон № 44-ФЗ демонстрирует значительно более жесткий подход к возможности применения ретроспективных оговорок. Контрактная система, регулируемая данным законом, построена на принципах строгой регламентации всех этапов закупочного процесса, начиная от планирования и заканчивая исполнением контракта.
Основной принцип, заложенный в Законе № 44-ФЗ, заключается в том, что все действия сторон должны быть строго формализованы и осуществляться в рамках установленных процедур и сроков. Контракт, заключаемый по результатам закупки, является единственным правовым основанием для возникновения обязательств между заказчиком и поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Более того, сама логика контрактной системы, направленная на предотвращение коррупции, обеспечение прозрачности и эффективности расходования бюджетных средств, исключает возможность возникновения правоотношений до официального заключения контракта.
Министерство финансов РФ последовательно выражает позицию о недопустимости включения ретроактивных оговорок в государственные контракты.
В Письме Минфина России от 01.08.2024 № 24-08-08/71743 отмечается, что порядок проведения закупок не позволяет единственному поставщику приступать к исполнению контракта до его официального заключения, а условия об обратной силе противоречат Закону № 44-ФЗ. Ранее, в письме от 07.08.2017 № 24-06-01/50455, Минфин также подчеркивал, что включение ретроактивных оговорок в государственные контракты не соответствует требованиям законодательства о контрактной системе.
Судебные органы в большинстве случаев поддерживают позицию Минфина, считая, что исполнение контракта должно начинаться только после его заключения.
Например, Арбитражный суд Дальневосточного округа в Постановлении от 08.04.2022 № Ф03-1118/2022 указал на недопустимость ретроактивной оговорки в государственных контрактах.
Альтернативные трактовки, допускающие ретроспективную оговорку, признаются противоречащими закону. Они создают условия для злоупотреблений, нарушая базовые принципы открытости и равенства участников закупочных процедур.
Однако существуют исключения. В некоторых случаях, при заключении контракта с единственным поставщиком, когда контракт содержит все необходимые условия, а приемка и оплата осуществляются после его заключения, суды могут признать ретроактивную оговорку допустимой (см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.06.2018 по делу № А56-62247/2017, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.10.2025 № Ф04-3074/2025 по делу № А46-1189/2025).
***
Таким образом, ретроспективная оговорка – это удобный инструмент, который позволяет сторонам договора привязать его условия к событиям, которые уже произошли до момента его подписания. Это помогает упорядочить отношения, узаконить действия и правильно распределить ответственность и финансовые обязательства за прошлый период. Но использовать ее нужно осознанно и с учетом всех юридических нюансов.
Включение в договор ретро оговорки следует отличать от случаев подписания договора «задним числом», когда стороны намеренно указывают дату договора более ранней, чем дата его фактического заключения. Указание в реквизитах договора более ранней даты, чем реальная дата его заключения, не означает включение в договор ретроактивной оговорки. В случае ретроактивной оговорки никаких заведомо недостоверных сведений в части момента подписания договора не указывается, делается лишь оговорка о том, что он распространяет свое действие на ранее возникшие отношения.